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许建云律师
执业律所:陕西稼轩律师事务所
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地址:西安市雁塔区雁南五路曲江影视大厦25层
 
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股权激励新规重点条文解析
信息来源: 发布时间:2019年07月23日 点击次数:160

 

现行《上市公司股权激励管理办法(试行)》(以下简称《办法(试行)》)自2005年施行后,近十年间,我国实施股权激励的上市公司逐年递增。据证监会新闻发言人邓舸介绍,截至2015年年底,推出股权激励计划的上市公司总共有808家,涉及股权激励计划达1110个,其中有229家公司推出两个或两个以上的股权激励计划,对科技型、创新型公司的推动比较明显。7月15日,证监会正式发布《上市公司股权激励管理办法》(以下简称《办法》),自今年8月13日起施行。本次制定的《办法》共八章七十五条,总体原则是以信息披露为中心,根据宽进严管的监管理念,放松管制、加强监管,逐步形成公司自主决定的、市场约束有效的上市公司股权激励制度。

本文将《办法》与《办法(试行)》及《股权激励有关事项备忘录1、2、3号》进行重点条文的对比, 并予以评述,编制对比表格如下,供公司在开展股权激励业务时参考。

 

《办法(试行)》及《股权激励有关事项备忘录1、2、3号》 《办法》
第一章 总则
第二条 本办法所称股权激励是指上市公司以本公司股票为标的,对其董事、监事、高级管理人员及其他员工进行的长期性激励。
上市公司以限制性股票、股票期权及法律、行政法规允许的其他方式实行股权激励计划的,适用本办法的规定。
第二条 本办法所称股权激励是指上市公司以本公司股票为标的,对其董事、高级管理人员及其他员工进行的长期性激励。
上市公司以限制性股票、股票期权实行股权激励的,适用本办法;以法律、行政法规允许的其他方式实行股权激励的,参照本办法有关规定执行。
评论
1.      《办法》明确了上市公司股权激励的激励对象不包括上市公司监事。
2.      《办法》对限制性股票、股票期权以外的其他激励方式给予更大的宽限,其他激励方式的适用不受本《办法》的强制性约束。
第二章 一般规定
第七条 上市公司具有下列情形之一的,不得实行股权激励计划:
(一)最近一个会计年度财务会计报告被注册会计师出具否定意见或者无法表示意见的审计报告;
(二)最近一年内因重大违法违规行为被中国证监会予以行政处罚;
(三)中国证监会认定的其他情形。
第七条 上市公司具有下列情形之一的,不得实行股权激励:
(一)最近一个会计年度财务会计报告被注册会计师出具否定意见或者无法表示意见的审计报告;
(二)最近一个会计年度财务报告内部控制被注册会计师出具否定意见或无法表示意见的审计报告;
(三)上市后最近36个月内出现过未按法律法规、公司章程、公开承诺进行利润分配的情形;
(四)法律法规规定不得实行股权激励的;
(五)中国证监会认定的其他情形。
评论
新规定对上市公司实行股权激励财务方面的条件有了更为严格的要求,拟实施股权激励的上市公司应特别注意财务的规范性。
第八条 股权激励计划的激励对象可以包括上市公司的董事、监事、高级管理人员、核心技术(业务)人员,以及公司认为应当激励的其他员工,但不应当包括独立董事。
下列人员不得成为激励对象:
(一)最近3年内被证券交易所公开谴责或宣布为不适当人选的;
(二)最近3年内因重大违法违规行为被中国证监会予以行政处罚的;
(三)具有《中华人民共和国公司法》规定的不得担任公司董事、监事、高级管理人员情形的。
股权激励计划经董事会审议通过后,上市公司监事会应当对激励对象名单予以核实,并将核实情况在股东大会上予以说明。
第八条 激励对象可以包括上市公司的董事、高级管理人员、核心技术人员或者核心业务人员,以及公司认为应当激励的对公司经营业绩和未来发展有直接影响的其他员工,但不应当包括独立董事和监事。在境内工作的外籍员工任职上市公司董事、高级管理人员、核心技术人员或者核心业务人员的,可以成为激励对象。
单独或合计持有上市公司5%以上股份的股东或实际控制人及其配偶、父母、子女,不得成为激励对象。
下列人员也不得成为激励对象:
(一)最近12个月内被证券交易所认定为不适当人选;
(二)最近12个月内被中国证监会及其派出机构认定为不适当人选;
(三)最近12个月内因重大违法违规行为被中国证监会及其派出机构行政处罚或者采取市场禁入措施;
(四)具有《公司法》规定的不得担任公司董事、高级管理人员情形的;
(五)法律法规规定不得参与上市公司股权激励的;
(六)中国证监会认定的其他情形。
评论
新规定对激励对象做了更加严格的限制性规定:
1.      将监事排除在激励范围之外,有利于确保监事的独立性,保证监事可以充分发挥其监督职能。
2.      此前在中国证券监督管理委员会上市监管部发布《股权激励有关事项备忘录1号》中是允许大股东的近亲属成为激励对象的,只是设置了表决回避和任职审查来确保公平性。现新规直接规定大股东及其近亲属不能成为激励对象,可以确保公司股权激励的方案、决议更加公平公正,利于保障中小股东的合法权益。
3.      将在境内工作的外籍员工纳入激励范围,但在境外工作的外籍员工未纳入激励的范围。这主要是考虑到在境外的外籍员工实际工作地在境外,如买卖A股股票需要在中国境内开设股票账户,存在法律障碍。新规定第四十五条为境内工作外籍员工开立股票账户做了细节规定,使其实际操作有法可依。
第十三条 上市公司应当在股权激励计划中对下列事项做出明确规定或说明:
(略)
第九条 上市公司依照本办法制定股权激励计划的,应当在股权激励计划中载明下列事项:
(略)
(十)股权激励会计处理方法、限制性股票或股票期权公允价值的确定方法、涉及估值模型重要参数取值合理性、实施股权激励应当计提费用及对上市公司经营业绩的影响;
(十三)上市公司与激励对象之间相关纠纷或争端解决机制。
评论
1.      原《办法(试行)》只需要在定期报告、财务报告中披露会计处理方法,而新规定要求在激励计划中披露会计处理方法、公允价值的确定方法、重要参数的取值合理性以及对上市公司经营业绩的影响。
2.      争端解决机制也是首次要求在激励计划中进行披露。
《股权激励有关事项备忘录1号》
五、行权指标设定问题
公司设定的行权指标须考虑公司的业绩情况,原则上实行股权激励后的业绩指标(如:每股收益、加权净资产收益率和净利润增长率等)不低于历史水平。此外,鼓励公司同时采用下列指标:
(1)市值指标:如公司各考核期内的平均市值水平不低于同期市场综合指数或成份股指数;
(2)行业比较指标:如公司业绩指标不低于同行业平均水平。
第十一条 绩效考核指标应当包括公司业绩指标和激励对象个人绩效指标。相关指标应当客观公开、清晰透明,符合公司的实际情况,有利于促进公司竞争力的提升。
上市公司可以公司历史业绩或同行业可比公司相关指标作为公司业绩指标对照依据,公司选取的业绩指标可以包括净资产收益率、每股收益、每股分红等能够反映股东回报和公司价值创造的综合性指标,以及净利润增长率、主营业务收入增长率等能够反映公司盈利能力和市场价值的成长性指标。以同行业可比公司相关指标作为对照依据的,选取的对照公司不少于3家。
激励对象个人绩效指标由上市公司自行确定。
上市公司应当在公告股权激励计划草案的同时披露所设定指标的科学性和合理性。
评论
1.      原《办法(试行)》并未规定绩效考核标准的设定问题,相关规定在《股权激励有关事项备忘录1号》进行了表述。
2.      相比《股权激励有关事项备忘录1号》规定的行权指标设定问题,新规定放宽了公司的业绩指标等要求,不再要求公司各项指标不低于同行业平均水平,取消了要求指标不低于历史水平的规定。给公司股权激励业绩指标等行权条件、获授权益的条件设置提供了更大的自由度。
《股权激励有关事项备忘录2号》
公司如无特殊原因,原则上不得预留股份。确有需要预留股份的,预留比例不得超过本次股权激励计划拟授予权益数量的百分之十。
第十五条 上市公司在推出股权激励计划时,可以设置预留权益,预留比例不得超过本次股权激励计划拟授予权益数量的20%。
上市公司应当在股权激励计划经股东大会审议通过后12个月内明确预留权益的授予对象;超过12个月未明确激励对象的,预留权益失效。
评论
《股权激励有关事项备忘录2号》对预留股份进行了限制,规定预留比例不得超过当次股权激励计划拟授予权益数量的百分之十,《办法》将预留股份的比例提高到了20%,并将期限限制为12个月之内,更符合公司人员流动的实际情况,同时也防止预留股份无限期被拖延或挪用。
《股权激励有关事项备忘录2号》
1、上市公司发生《上市公司信息披露管理办法》第三十条规定的重大事件,应当履行信息披露义务,在履行信息披露义务期间及履行信息披露义务完毕后30日内,不得推出股权激励计划草案。
2、上市公司提出增发新股、资产注入、发行可转债等重大事项动议至上述事项实施完毕后30日内,上市公司不得提出股权激励计划草案。增发新股、发行可转债实施完毕指所募集资金已经到位;资产注入实施完毕指相关产权过户手续办理完毕。
3、公司披露股权激励计划草案至股权激励计划经股东大会审议通过后30日内,上市公司不得进行增发新股、资产注入、发行可转债等重大事项。
第十七条 上市公司启动及实施增发新股、并购重组、资产注入、发行可转债、发行公司债券等重大事项期间,可以实行股权激励计划。
评论
《股权激励有关事项备忘录2号》规定了上市公司重大事项信息实施期间以及实施完毕后30日内均不得提出股权激励计划,但证监会在2013年已经通过在官方网站答复意见的形式将《备忘录2号》的规定进行了变更,明确上市公司启动及实施增发新股、资产注入、发行可转债与股权激励计划不相互排斥,本次《办法》将其以部门规章的形式规定下来。
《股权激励有关事项备忘录1号》
三、限制性股票授予价格的折扣问题
1、如果标的股票的来源是存量,即从二级市场购入股票,则按照《公司法》关于回购股票的相关规定执行;
2、如果标的股票的来源是增量,即通过定向增发方式取得股票,其实质属于定向发行,则参照现行《上市公司证券发行管理办法》中有关定向增发的定价原则和锁定期要求确定价格和锁定期,同时考虑股权激励的激励效应。
(1)发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的50%;
(2)自股票授予日起十二个月内不得转让,激励对象为控股股东、实际控制人的,自股票授予日起三十六个月内不得转让。
若低于上述标准,则需由公司在股权激励草案中充分分析和披露其对股东权益的摊薄影响,我部提交重组审核委员会讨论决定。
第二十三条 上市公司在授予激励对象限制性股票时,应当确定授予价格或授予价格的确定方法。授予价格不得低于股票票面金额,且原则上不得低于下列价格较高者:
(一)股权激励计划草案公布前1个交易日的公司股票交易均价的50%;
(二)股权激励计划草案公布前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一的50%。
上市公司采用其他方法确定限制性股票授予价格的,应当在股权激励计划中对定价依据及定价方式作出说明。
评论
1.      《办法》将不同来源的股份统一进行了整合,不同股份来源的授予价格折扣不再做区分。
2.      股票交易均价的可参考定价方式增加,更多的基准日为定价提供了选择。定价的参考交易日规定更长,有效的防止短期内影响股价。
第三章 限制性股票
  第二十四条 限制性股票授予日与首次解除限售日之间的间隔不得少于12个月。
第二十五条 在限制性股票有效期内,上市公司应当规定分期解除限售,每期时限不得少于12个月,各期解除限售的比例不得超过激励对象获授限制性股票总额的50%。
当期解除限售的条件未成就的,限制性股票不得解除限售或递延至下期解除限售,应当按照本办法第二十六条规定处理。
评论
1.      《办法》对授予日与首次解除限售日的间隔以及限售解除期之间的间隔做了规定,符合股权激励长期性的定位。
2.      《办法》规定解除限售条件未成就时,不得解除限售和递延至下期,需公司回购股票。以此将公司绩效与激励股权的解除限售做了捆绑,促进激励对象为公司创造价值。
  第二十六条 出现本办法第十八条、第二十五条规定情形,或者其他终止实施股权激励计划的情形或激励对象未达到解除限售条件的,上市公司应当回购尚未解除限售的限制性股票,并按照《公司法》的规定进行处理。
对出现本办法第十八条第一款情形负有个人责任的,或出现本办法第十八条第二款情形的,回购价格不得高于授予价格;出现其他情形的,回购价格不得高于授予价格加上银行同期存款利息之和。
评论
《办法》对终止股权激励的回购价格根据不同情形做了规定,回购价格不得高于授予价格或授予价格加上银行同期存款利息之和。此种情况下,激励对象不会因为股权激励给自身带来经济损失,更好的发挥股权激励的激励作用,减轻激励对象的负担。
第四章 股票期权
第二十四条上市公司在授予激励对象股票期权时,应当确定行权价格或行权价格的确定方法。行权价格不应低于下列价格较高者:
(一)股权激励计划草案摘要公布前一个交易日的公司标的股票收盘价;
(二)股权激励计划草案摘要公布前30个交易日内的公司标的股票平均收盘价。
第二十九条上市公司在授予激励对象股票期权时,应当确定行权价格或者行权价格的确定方法。行权价格不得低于股票票面金额,且原则上不得低于下列价格较高者:
(一)股权激励计划草案公布前1个交易日的公司股票交易均价;
(二)股权激励计划草案公布前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一。
上市公司采用其他方法确定行权价格的,应当在股权激励计划中对定价依据及定价方式作出说明。
  第三十一条在股票期权有效期内,上市公司应当规定激励对象分期行权,每期时限不得少于12个月,后一行权期的起算日不得早于前一行权期的届满日。每期可行权的股票期权比例不得超过激励对象获授股票期权总额的50%。
当期行权条件未成就的,股票期权不得行权或递延至下期行权,并应当按照本办法第三十二条第二款规定处理。
评论
同限制性股票,《办法》为股票期权的行权价格确定提供了新的确定办法。
第五章 实施程序
第三十二条 上市公司董事会下设的薪酬与考核委员会认为必要时,可以要求上市公司聘请独立财务顾问,对股权激励计划的可行性、是否有利于上市公司的持续发展、是否损害上市公司利益以及对股东利益的影响发表专业意见。……
《股权激励有关事项备忘录3号》
五、同时采用两种激励方式问题
同时采用股票期权和限制性股票两种激励方式的上市公司,应当聘请独立财务顾问对其方案发表意见。
第三十五条 独立董事及监事会应当就股权激励计划草案是否有利于上市公司的持续发展,是否存在明显损害上市公司及全体股东利益的情形发表意见。
独立董事或监事会认为有必要的,可以建议上市公司聘请独立财务顾问,对股权激励计划的可行性、是否有利于上市公司的持续发展、是否损害上市公司利益以及对股东利益的影响发表专业意见。上市公司未按照建议聘请独立财务顾问的,应当就此事项作特别说明。
第三十六条 上市公司未按照本办法第二十三条、第二十九条定价原则,而采用其他方法确定限制性股票授予价格或股票期权行权价格的,应当聘请独立财务顾问,对股权激励计划的可行性、是否有利于上市公司的持续发展、相关定价依据和定价方法的合理性、是否损害上市公司利益以及对股东利益的影响发表专业意见。
评论
1.      聘请独立财务顾问的建议主体发生变化,从公司董事会变更为独立董事及监事会。
2.      应用其他方法定价的需要聘请独立财务顾问。
3.      独立财务顾问在上市公司股权激励方案中会产生更大的影响力。
  第三十七条 上市公司应当在召开股东大会前,通过公司网站或者其他途径,在公司内部公示激励对象的姓名和职务,公示期不少于10天。
监事会应当对股权激励名单进行审核,充分听取公示意见。上市公司应当在股东大会审议股权激励计划前5日披露监事会对激励名单审核及公示情况的说明。
评论
1.      要求公司对内公示激励对象的情况,对外披露激励对象审核及公示情况说明。确保对内和对外的公开和公平。
2.      同时要求监事会听取公示意见,审核激励名单,并披露监事会的审核说明。赋予监事会在股权激励实施过程中更重要的责任。
第三十七条 股东大会应当对股权激励计划中的如下内容进行表决:……股东大会就上述事项作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。 第四十一条 股东大会应当对本办法第九条规定的股权激励计划内容进行表决,并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。除上市公司董事、监事、高级管理人员、单独或合计持有上市公司5%以上股份的股东以外,其他股东的投票情况应当单独统计并予以披露。
评论
其他股东的投票情况应当单独统计并予以披露,确保投票程序的公开,保证小股东的投票意见得到充分的重视。
《股权激励有关事项备忘录2号》
四、其他问题 
4、上市公司应当在股权激励计划中明确规定,自公司股东大会审议通过股权激励计划之日起30日内,公司应当按相关规定召开董事会对激励对象进行授权,并完成登记、公告等相关程序。
《股权激励有关事项备忘录3号》
一、股权激励计划的变更与撤销
2、上市公司董事会审议通过撤销实施股权激励计划决议或股东大会审议未通过股权激励计划的,自决议公告之日起6个月内,上市公司董事会不得再次审议和披露股权激励计划草案。
 
第四十四条 股权激励计划经股东大会审议通过后,上市公司应当在60日内授予权益并完成公告、登记;有获授权益条件的,应当在条件成就后60日内授出权益并完成公告、登记。上市公司未能在60日内完成上述工作的,应当及时披露未完成的原因,并宣告终止实施股权激励,自公告之日起3个月内不得再次审议股权激励计划。根据本办法规定上市公司不得授出权益的期间不计算在60日内。
第五十二条 上市公司股东大会或董事会审议通过终止实施股权激励计划决议,或者股东大会审议未通过股权激励计划的,自决议公告之日起3个月内,上市公司不得再次审议股权激励计划。
评论
1.      将原来完成公告、登记的期限从30日改为60日。
2.      将未通过股权激励计划后再次审议股权激励计划的间隔期间从6个月改为3个月。
3.      未能完成公告、登记的强制要求披露未完成的原因
4.      以上修改切合本次证监会修改精神,即“宽进严管”,程序事项相对更加宽泛,实体性规定更加严格,可见证监会一方面鼓励公司进行股权激励,另一方面也对公司股权激励进行了更多的限制和规范。
第六章 信息披露
  第五十七条 股东大会审议通过股权激励计划及相关议案后,上市公司应当及时披露股东大会决议公告、经股东大会审议通过的股权激励计划、以及内幕信息知情人买卖本公司股票情况的自查报告。股东大会决议公告中应当包括中小投资者单独计票结果。
评论
将中小投资者的投票结果予以公示,有利于确保中小股东的投票权得到充分重视,确保投票结果的公开公正。
第七章 监督管理
  第六十八条 上市公司因信息披露文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,导致不符合授予权益或行使权益安排的,未行使权益应当统一回购注销,已经行使权益的,所有激励对象应当返还已获授权益。对上述事宜不负有责任的激励对象因返还已获授权益而遭受损失的,可按照股权激励计划相关安排,向上市公司或负有责任的对象进行追偿。
董事会应当按照前款规定和股权激励计划相关安排收回激励对象所得收益。
评论
《办法》规定了上市公司信息披露不当需将权益统一回购注销。给信息披露这一义务规定了一个严厉的责任后果和追责机制,确保信息披露得到足够的重视,为追究相关人员责任提供了依据。
 

 

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